г. Москва
(495) 644-09-07Телефон:
(495) 225-93-00Факс:
info@coep.ruЭл.почта:
421722483ICQ:
coep_ruSkype:
@coep_ruTwitter:
8-800-200-0459Техподдержка:
02.07.2012
«В России появится новая форма юридических лиц» - Комментарии Директора правового департамента Центра, к.ю.н. Д.В. Носова, журнал «Консультант», № 5-6, 2012
Рисковое лицо
Текст Андрей Пепелышев
В России появится
новая форма юридических лиц
1 июля начнет действовать закон о хозяйственных партнерствах. Эти партнерства сочетают достоинства общества с ограниченной ответственностью – ограничение ответственности – и товарищества – гибкость управления.
Причины
Инициатором Федерального закона от 03.12.2011 N 380-ФЗ «О хозяйственных партнерствах» явилось ОАО «Роснано». С самого начала деятельности оно столкнулось с проблемой. Российские и иностранные предприниматели требовали от госкомпании заключать сделки по английскому праву.
В российском отсутствовали гарантии для интеллектуальных прав и отсутствовали акционерные соглашения. (Позже соглашения появились, но только на бумаге.)
Другой причиной стала позиция Объединения корпоративных юристов России. Некоторые его члены считают: несправедливо, что крупные сделки уходят к западным юристам.
Правоспособность
Сначала разработчики закона пытались отграничить инновационную деятельность от других видов. Не смогли. Поэтому хозяйственное партнерство имеет общую правосопособность (п. 3 ст. 2 Федерального закона N 380-ФЗ).
Остались ли следы от попыток? Да, остались.
Партнерство не вправе:
учреждать другие юридические лица (участвовать в них);
выпускать эмиссионные ценные бумаги.
Правительство России может установить нормативы достаточности собственных средств у партнерств, которые осуществляют определенные виды деятельности (ст. 2 Федерального закона N 380-ФЗ).
Разработчики опасались, что финансовые пирамиды заинтересуются новым юридическим лицом. Потому партнерство не должно рекламировать свою деятельность (п. 5 ст. 2 Федерального закона N 380-ФЗ).
Санкцией является штраф. То есть, нарушение запрета не влечет недействительности всех договоров. Партнерство может продавать товар под брендом другого юридического лица (ст. 14.3 КоАП).
Устав
Единственным учредительным документом партнерства является устав. Формально он обладает большей юридической силой, чем соглашение об управлении. На деле оба документа очень важны (ст. 9 Федерального закона N 380-ФЗ).
Устав отражает гораздо меньше отношений внутри партнерства, чем соглашение об управлении. Вопросы, которые регулирует устав, и вопросы, которые упорядочивает соглашение об управлении, мало связаны между собой, отмечает кандидат юридических наук, старший преподаватель кафедры гражданского права и процесса юридического факультета Пермского национального исследовательского университета Дмитрий НОСОВ.
Соглашение об управлении
Сторонами соглашения об управлении выступают участники, иные лица и само партнерство. На момент подписания соглашения партнерство еще не является субъектом права. Поэтому партнерство может стать стороной после государственной регистрации юридического лица, через допсоглашение (п. 1 ст. 2, п. 2 ст. 6 Федерального закона N 380-ФЗ).
Чем отличается соглашение об управлении от договора об осуществлении прав участников ООО? Широтой охвата и гибкостью. Многие нормы нового закона заканчиваются словами: «если иное не установлено соглашением об управлении» (п. 3 ст. 8 Федерального закона N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
Договор об осуществлении прав участников судьи часто признают недействительным, так как тот противоречит положениям Закона об ООО или общим принципам российского права. Другой вариант: условия договора ничтожны, поскольку ограничивают права других участников или представляют собой отказ от прав.
Инноватору полезно обратить внимание не только на подготовку черновика соглашения об управлении, но и на технику переговоров. Хотя инвестор все равно навяжет свои условия, стремясь снизить риски, уверен начальник отдела инновационного проектирования ОАО «Агентство содействия инвестициям Пермского края» Анатолий ПЛОТНИКОВ (п. 6, 7 ст. 6 Федерального закона N 380-ФЗ).
Автор проекта нечасто является эффективным бизнесменом. Принятие экономических решений должно остаться за инвестором, если тот участвует в управлении, или за независимым директором. У инноватора должна остаться автономия в научной сфере.
Адвокаты и нотариусы
Соглашение об управлении удостоверяется нотариусом и хранится у него же. Ознакомление с документом ограничено для тех, кто находится в гражданско-правовых отношениях с партнерством (п. 2 ст. 6 Федерального закона N 380-ФЗ).
Как быть юристам, которые работают на партнерство по гражданским договорам? По трудовым договорам?
Легче всего сделать руководителя юридической службы участником партнерства. (Участник имеет неотчуждаемое право на ознакомление со всеми документами – п. 4 ст. 5 Федерального закона N 380-ФЗ.)
Все это даст стимул управленцу: на ранних стадиях он будет работать почти бесплатно – в расчете на будущие дивиденды.
Другой вариант. Порядок ознакомления, который установил новый закон, является рекомендательным. Отсюда: прописать в трудовом договоре упрощенный порядок. Или – предусмотреть его в соглашении об управлении для третьих лиц, с которыми партнерство заключило договор на оказание юридических услуг (п. 2 ст. 19 Федерального закона N 380-ФЗ).
Участники
Партнерство создают, как минимум, 2 участника (физические и юридические лица). Общее число участников не превышает 50. Для общества с ограниченной ответственностью эти цифры – 1 и 50 (ст. 4 Федерального закона N 380-ФЗ, ст. 7 Федерального закона N 14-ФЗ).
Партнерство удобно для инновационной компании на ранних стадиях жизни, когда инвесторов немного: это стартап, отчасти – стадия раннего роста.
В обществе с ограниченной ответственностью за неисполнение обязательств участники могут требовать убытки и (или) неустойку. А в партнерстве, вне зависимости от этих мер ответственности, участники вправе требовать исполнения обязательств в натуре (п. 8, 9 ст. 6 Федерального закона N 380-ФЗ).
Скажем, участники договорились выбирать генеральным директором конкретного человека в течение 3 лет. Через год один из участников голосует «против». В партнерстве его заставят голосовать «за» через суд.
Соглашение об управлении может ограничивать выход участника и отчуждение доли. Прежде всего, эти ограничения касаются инвестора, пока он не выполнил обязательства на том или ином этапе. (На каждом этапе жизни у компании свои инвесторы: бизнес-ангелы; посевные фонды; венчурные фонды; фонды прямых инвестиций, стратегические инвесторы.)
Соглашение об управлении может ограничивать уход участника к конкурентам и финансирование инвестором похожих проектов. Эти ограничения противоречат Трудовому кодексу и ст. 11 Федерального закона «О защите конкуренции» соответственно (п. 7 ст. 6 Федерального закона N 380-ФЗ).
Складочный капитал
Новый закон не устанавливает минимального размера складочного капитала. Однако, в отличие от товарищества, участники партнерства несут риск убытков в пределах своих вкладов (п. 2 ст. 2 Федерального закона N 380- ФЗ).
Защита прав кредиторов, как она понимается в традиционной экономике, неактуальна для экономики рискованной. По наблюдениям Анатолия ПЛОТНИКОВА, в инновационную компанию инвестор заходит в смешанной форме: часть средств вкладывает в капитал, часть – предоставляет как заем.
Уставной капитал общества с ограниченной ответственностью отличается от складочного не размером, а принципом. На практике размер уставного капитала не служит главным показателем в оценке кредитоспособности. А перспективы удовлетворения требований во время банкротства ООО являются весьма туманными (п. 1 ст. 14 Федерального закона N 14-ФЗ).
Соглашение об управлении содержит сроки и порядок внесения вкладов в складочный капитал. Это подразумевает финансирование проекта частями, по мере достижения определенных показателей (п. 6 ст. 6, п. 2 ст. 5 Федерального закона N 380-ФЗ).
Подобная норма есть в товариществе на вере. А в обществе с ограниченной ответственностью оплата и изменение уставного капитала жестко регламентированы (п. 2 ст. 83 ГК РФ, ст. 16-20 Федерального закона N 14-ФЗ).
Интересны положения о правах на участие в управлении, распределение прибыли и покрытие расходов. Эти права могут быть непропорциональны долям участников в складочном капитале. Но в ряде случаев каждый участник имеет по одному голосу (п. 7, 2 ст. 6 Федерального закона N 380-ФЗ).
В обществе с ограниченной ответственностью права на управление пропорциональны доле. Тогда как в инновационной компании инвестор не стремится раздувать капитал. Ведь чем он больше, тем больше ответственность, да и в компанию инвестор заходит в смешанной форме (п. 1 ст. 32, п. 2 ст. 28 Федерального закона N 14-ФЗ).
Управление
Участники партнерства выбирают единоличный исполнительный орган. Иной порядок избрания генерального директора может предусмотреть устав (п. 3 ст. 18, п. 5 ст. 8 Федерального закона N 380-ФЗ).
Допустим, говорит Дмитрий НОСОВ, участники избирают совет директоров из иных лиц. Совет директоров выбирает генерального директора. Он может быть только участником (п. 2 ст. 18 Федерального закона N 380-ФЗ).
От имени партнерства совет директоров заключает договор с генеральным директором. Его деятельность определяют этот договор и устав (п. 4 ст. 18, п. 4 ст. 19 Федерального закона N 380-ФЗ).
Этот договор – гражданский? Или трудовой? Если следовать духу закона – максимум диспозитивности, – то ответ дает соглашение об управлении. Вероятно и другое: на отношения, которые не урегулированы законом, распространяются общие положения о хозяйственных обществах.
Законодатель не разграничил круг вопросов, которые решают договор и устав. Генеральный директор может оказаться в зависимости от совета директоров и иных лиц.
Иные лица не вносятся в ЕГРЮЛ. Контрагенты не смогут узнать о них (п. 5 ст. 10, ст. 23 Федерального закона N 380-ФЗ).
Права и обязанности иных лиц называет соглашение об управлении. Ответственность иных лиц, которые участвуют в управлении, – ст. 22 Федерального закона N 380-ФЗ.
Будут ли иные лица ущемлять интересы участников? Будут. Но не больше, чем генеральный директор открытого акционерного общества, который навязывает свою волю совету директоров.
Иных лиц – независимых директоров – станут привлекать к управлению институциональные инвесторы (фонды). Частные инвесторы захотят сами участвовать в управлении.
В обществе с ограниченной ответственностью корпоративных войн больше, чем в отрытом акционерном обществе. В партнерстве свобода соглашений еще более увеличит вероятность споров.
Ситуация: участники забыли договориться о чем-то, а потом разошлись во мнениях. Здесь нет пункта в соглашении об управлении или нормы закона, которые примирят спорщиков. Выход: изменение условий соглашения об управлении по решению суда (п. 2 ст. 6 Федерального закона N 380-ФЗ).
Когда участников много или они не дружат, договориться будет сложно. Тогда лучше выбрать зарегулированную форму юридического лица или написать детальное соглашение об управлении.
Сначала законодатель планировал дополнить Гражданский кодекс статьями о хозяйственном партнерстве. Но все закончилось упоминанием в ст. 50. Пока законодатель решил ограничиться экспериментом над предпринимателями.
Зачем цивилисту вулканология
Дмитрий НОСОВ:
Для меня принятие закона о хозяйственных партнерствах было шоком. Закон поменял само строение корпоративных юридических лиц. Главное отличие партнерства от общества с ограниченной ответственностью – это соглашение об управлении, которое регулирует все или почти все. Эта чуждая конструкция взята из англосаксонской правовой семьи, где господствуют договор и судебный прецедент. (У нас – в романо-германской – господствует нормативный акт.) Появилось нечто новое. Настолько новое, что непонятно, как оно будет работать.